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破产管理人实务问答(一)

编辑: 发布时间:2019-09-23 浏览次数:174
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  刘佼佼

  破产管理人债权审核认定标准问答

  一、常见破产债权申报类型有哪些?

  答:1、普通债权

  普通债权,是相对于有担保债权和优先债权而言的,即所有非担保、非优先的债权均为普通债权。

  到期未完全偿还后协议延期的债权、未到期的债权,进入破产程序后均视为到期债权,债权人应及时进行债权申报。需要准备的材料应足以证明债权的存在的真实性,即证明债权的形成和金额。证明材料一般包括:借款合同(协议)、转款凭证、票据、对账单、利息支付凭证等。如经过诉讼或仲裁程序的,应提供法院或仲裁庭的裁判文书。连带债权在申报的时候应当说明。如果债权是受让取得的,应该提交受让债权的相关材料。

  2、担保债权

  担保债权是指对债务人的特定财产享有担保权的债权,此类债权人对特定财产享有优先受偿的权利,因此需要提供能够证明担保债权真实存在的材料。

  持有担保债权的债权人,也并非必然受到优先清偿,还要考虑如下问题:如果该担保是在破产程序开始前的一年之内从无担保债权变更为担保债权的,管理人有权撤销;根据《中华人民共和国物权法》[《中华人民共和国物权法》(2007)

  第一百九十九条【抵押权清偿顺序】同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:

  (一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;

  (二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;

  抵押权未登记的,按照债权比例清偿。

  ],同一财产有两个以上担保债权的,担保登记的优先于未登记的,均登记的按照登记先后,顺序相同的按照比例清偿,均未登记的按照比例清偿;担保债权未能完全清偿的部分,作为普通债权;放弃优先受偿权利的,债权也将被作为普通债权。

  3、劳动债权

  劳动债权属于优先债权,破产企业拖欠劳动者的工资、医疗、抚恤费用等,不必申报,管理人调查后列出清单并予以公示,如果劳动者有异议可以要求管理人更正。

  但需要注意的是,有的企业曾经要求员工交纳保证金,这部分保证金并非法定的优先债权,劳动者要参照普通债权进行申报。然而保证金一般都是现金交纳或企业从工资中扣除,因此仅有企业财务记录没有转账凭证和借款合同,这个问题上劳动者无需担心,虽然保证金被归入普通债权,但管理人一般都是区别对待的,对这部分保证金债权的证据要求会根据实际情况调整,同时在分配上也可以采取一定的倾斜方案。

  二、管理人破产债权审核的原则有哪些?

  答:(一)形式核查和实质核查相结合的原则

  《企业破产法》对管理人债权核查应当坚持形式审查还是实质审查,并未进行明确的规定。《企业破产法》第二十五条[《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第二十五条管理人履行下列职责:

  (一)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;

  (二)调查债务人财产状况,制作财产状况报告;

  (三)决定债务人的内部管理事务;

  (四)决定债务人的日常开支和其他必要开支;

  (五)在第一次债权人会议召开之前,决定继续或者停止债务人的营业;

  (六)管理和处分债务人的财产;

  (七)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;被937篇案例引用

  (八)提议召开债权人会议;

  (九)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。

  本法对管理人的职责另有规定的,适用其规定。

  ]只规定了管理人调查债务人财产状况,制作财产状况报告的职责,并未明确管理人要对债权进行实质审查;第五十七条[《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第五十七条管理人收到债权申报材料后,应当登记造册,对申报的债权进行审查,并编制债权表。

  债权表和债权申报材料由管理人保存,供利害关系人查阅。]规定了管理人接收申报材料后,应当登记造册,对申报的债权进行审查,对审查的性质仍未涉及,这就给具体债权核查的权限及途径上产生了阻碍。

  实践中应坚持实质核查与形式核查相结合的方式。管理人接收债权申报后会对债权进行登记,此时应为申报债权的形式审查,以确保债权人平等的享有申报权利。在登记后编制债权表之前阶段,管理人一般应当对债权的合法性、真实性以及债权的诉讼时效进行实质审查。对于此实质核查主要基于三点考虑:1、债权人会议的形成要以合法债权之存在为前提,且仅依靠会议形式并不能保证债权的真实合法性;2、《破产法》第五十八条[《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表,应当提交第一次债权人会议核查。

  债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的,由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。]明确规定了债权人会议、人民法院对债权的审核职责。实务中,管理人编制的债权表往往是债权人会议召开、法院对破产案件裁决的重要依据,若仅从形式上对申报债权核查,则其作用力、证明力大大减损;3、管理人往往具有专业性、技术性,能更好的识别债权的真实性、合法性。

  (二)排除非破产债权原则

  管理人应当结合《企业破产法》和最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》法释〔2002〕23号第五十五条[最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》法释〔2002〕23号

  第五十五条下列债权属于破产债权:

  (一)破产宣告前发生的无财产担保的债权;

  (二)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权;

  (三)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权;

  (四)票据出票人被宣告破产,付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权;

  (五)清算组解除合同,对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权;

  (六)债务人的受托人在债务人破产后,为债务人的利益处理委托事务所发生的债权;

  (七)债务人发行债券形成的债权;

  (八)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权;

  (九)债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权;

  (十)债务人为保证人的,在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任;

  (十一)债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。

  (十二)人民法院认可的其他债权。

  以上第(五)项债权以实际损失为计算原则。违约金不作为破产债权,定金不再适用定金罚则。]关于属于破产债权、第六十一条[《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第六十一条下列债权不属于破产债权:

  (一)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用;

  (二)人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金,包括债务人未实行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金;

  (三)破产宣告后的债务利息;

  (四)债权人参加破产程序所支出的费用;

  (五)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;

  (六)破产财产分配开始后向清算组申报的债权;

  (七)超过诉讼时效的债权;

  (八)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。

  上述不属于破产债权的权利,人民法院或者清算组也应当对当事人的申报进行登记。]关于不属于破产债权的规定对债权进行审核,对属于非破产债权的要依法予以排除,以更好维护债权人利益及防止企业财产不当流失。

  不属于破产债权的种类主要有:

  1、行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用;

  2、人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金,包括债务人未实行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金;

  3、破产宣告后的债务利息;

  4、债权人参加破产程序所支出的费用;

  5、破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;

  6、破产财产分配开始后向清算组申报的债权;

  7、超过诉讼时效且不存在中止、中断等情形的债权;

  8、债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费;

  9、超过法定申请强制实行期限的债权;

  10、政府无偿拨付给债务人的资金;

  11、相关法律、法规、司法说明规定的不属于破产债权的其他情形。

  (三)依法审核原则

  管理人在对债权人申报债权的真实性进行核查后要结合债权发生时的法律规定以及现行法律、法规、司法说明、本地法院规范性文件对债权进行合法性审查。

  (四)从宽审查与从严审查相结合原则

  实践中,管理人对债权的核实根据债务人的不同情况,从效率角度出发可采取从宽、从严不同的核查标准。针对债务人有资产可供分配的情况,对申报债权的审查要坚持从严审查的原则;针对债务人根本无财产可以分配的情况,对申报债权审查可以适当遵循从宽审查原则。

  (五)书面核查与其他途径相结合原则

  根据《企业破产法》第五十七条的规定,管理人对申报债权的核查主要是对申报材料的核查,本质上属于书面核查,而在操作中,仅靠书面材料的核查难以保障对债权实质审查的准确性,所以管理人对破产债权核查时,需借助司法机关及政府机关等途径实现核查结果的优化。

  (六)破产管理人与债权人会议、法院债权核查的配合和制约

  《企业破产法》第五十八条规定:“破产管理人依照本法第五十七条规定编制的债权表,应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的,由人民法院裁定确认”。该条对债权人会议、人民法院在债权核查中的作用予以规定。一方面,管理人对申报债权进行审查并编制债权表、第一次债权人会议对管理人递交债权表进行核实、人民法院对债权人、债务人无异议的债权表予以裁定确认,体现三方主体之间的相互配合。另一方面,第一次债权人会议对管理人债权表的核查、法院对债权人债务人无异议的裁定确认体现了管理人、债权人、法院之间的相互制约。债权人会议可以对管理人递交的债权表提出异议,要求进一步调整核实;人民法院对债权人、债务人无异议的债权进行裁定确认前会进行进一步的审查,对有不真实、不合法的债权不予裁定确认。

  三、管理人对债权利息审核认定的标准有哪些?

  答:从维护全体债权人利益的角度出发,对于破产债权利息的审核工作,管理人应采用与人民法院在诉讼中严格、审慎适用违约金、罚息相一致的原则计算债权罚息及利息。

  1、判决书等生效法律文书判决利息计算标准的,严格按照判决书等生效法律文书判令的利率标准、时间起算时点、时间周期计算利息。

  2、判决书等生效法律文书判令债务人履行期届满不履行付款义务须支付迟延履行罚息的,按照日万分之一点七五的标准计算;否则不计算迟延履行罚息。

  3、债权申报有合同依据,且合同中约定了违约责任、违约罚息计算标准的,按照该标准确定的利率计算违约金、滞纳金或利息;债权申报无合同依据,或合同中没有约定违约责任、违约罚息计算标准的,对债权人申报的利息管理人不予确认。

  4、如果合同约定的违约利率标准高于月利率2%,管理人有权按照月利率2%的标准计算;如果合同约定了固定金额的违约金,则将该违约金纳入债权申报范围,但是若该金额超过合同标的额20%的,管理人有权按照合同标的额20%的标准计算。

  5、中国人民银行同期同类贷款利率的适用,管理人在计算利息时选择与人民法院通常采纳的利息计算标准计算,即同期同类一年期贷款利率标准。

  四、管理人债权审核工作重点有哪些?

  答:(一)审查主体

  对债权申报主体进行审查,重点审查证明债权申报主体的证明文件是否齐备、是否发生变更和注销、是否符合法律规定的要求。

  (二)审查债权真实性与合法性

  即对证明债权真实发生和有效存在的各项证据以及该债权是否属于破产债权进行审查:

  首先,凡根据法律法规及相关司法说明规定不属于破产债权的,管理人均不予认可;凡债权人证据不足,且债务人财产资料无记载或没有其他文件证明的,均不予认可。

  其次,对证明债权发生和存续的书面文件的审查,主要对产生债权的法律关系是否成立、是否生效、是否履行、是否变更、是否解除、是否终止、是否转让、是否抵销等进行实质审查,确定法律事实现状,如有需要应向该法律关系相关方进行必要的调查、核实。

  再次,对人民法院的判决书、调解书和仲裁机构的裁决书、调解书进行审查,主要审查判决书、裁决书是否发生法律效力,对判决书、裁决书是否已经送达给债务人、债务人是否提出上诉、申诉、起诉或撤销,债权人是否申请了强制实行、强制实行的具体情况等,必要时应向法院和仲裁机构进行核实。

  (三)审查时间

  主要审查债权的产生时间、债权人是否在债权申报期限内和是否在诉讼时效期间内申报。申报债权凡超过诉讼时效或实行时效的,又无时效中断或中止的证据,管理人不予认可。

  (四)审查准确性

  1、申报债权包含利息的,根据《破产法》相关规定[《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第四十六条未到期的债权,在破产申请受理时视为到期。

  附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。],利息计算至法院裁定受理破产申请之日;双方未约定利息而债权人申报借期内利息的,管理人不予认可。如债权人与债务人有减免利息约定的,从其约定;申报人计算利息应以合同约定或生效法律文书确认的利率计算,除非该利率超过年利率24%;利息约定不明的,按中国人民银行同期的贷款基准利率计息。

  2、债权已取得生效法律文书,该文书已明确的债权具体金额部分,可予认可。债权已取得生效法律文书,该文书列明货币支付义务的利息、逾期利息计算至实际付款之日的,均计算至法院裁定受理破产申请之日。

  3、未到期债权在破产申请受理时视为到期。如该债权是附利息的,只需合并计算债权本金和该本金截止到破产申请受理时产生的利息。破产申请受理后的利息不应当记入破产债权。申报债权时未申报应付利息和违约金的,推定其放弃申报。

  4、附生效条件的破产债权,应当按照未到期的破产债权计算债权金额;附解除条件的破产债权,应当按照普通破产债权计算债权本金和该本金截止到破产申请受理时产生的利息。

  5、债权人因债务人或者管理人解除合同而产生的损害赔偿请求权的破产债权金额,应当仅限于解除合同行为给债权人造成的直接的、现实的、可直接计算的损失,并应依据人民法院的生效判决来确认。

  五、管理人如何应对涉及破产犯罪的行为?

  答:我国刑法中涉及破产犯罪的行为大致分为三类:(一)涉嫌虚假破产的行为;(二)转移资产、虚构债务类犯罪行为;(三)妨害清算行为。

  实务中,破产企业普遍管理混乱,进入破产时各项问题、矛盾已集中爆发,且其中不少民营企业是家族企业,不乏财务账册混乱、会计管理制度不健全,以及公私财产混同等现象。某些破产企业,资金流向混乱,部分资金体现在企业帐上,部分资金根本未进企业帐户而在帐外循环,通过企业股东、高管、关联个人帐户实施收支,实现融资款项的收付及高额利息的支付,给管理人工作造成极大困扰。

  对于可能涉及破产犯罪的行为,管理人可将线索及时提供给公安机关,及时查明资金流向。还要对企业破产财产及时追回:其一,对已掌握证据的应收款项提起民事诉讼。《企业破产法》第三十六条规定,债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产,管理人应当追回。其二,将债务人企业和“企业股东及高管”的财产合并处置。

  附相关法条:

  《中华人民共和国物权法》(2007)

  第一百九十九条【抵押权清偿顺序】同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:

  (一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;

  (二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;

  抵押权未登记的,按照债权比例清偿。

  《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第二十五条管理人履行下列职责:

  (一)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;

  (二)调查债务人财产状况,制作财产状况报告;

  (三)决定债务人的内部管理事务;

  (四)决定债务人的日常开支和其他必要开支;

  (五)在第一次债权人会议召开之前,决定继续或者停止债务人的营业;

  (六)管理和处分债务人的财产;

  (七)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;被937篇案例引用

  (八)提议召开债权人会议;

  (九)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。

  本法对管理人的职责另有规定的,适用其规定。

  《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第五十七条管理人收到债权申报材料后,应当登记造册,对申报的债权进行审查,并编制债权表。

  债权表和债权申报材料由管理人保存,供利害关系人查阅。

  《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表,应当提交第一次债权人会议核查。

  债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的,由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。

  最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》法释〔2002〕23号

  第五十五条下列债权属于破产债权:

  (一)破产宣告前发生的无财产担保的债权;

  (二)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权;

  (三)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权;

  (四)票据出票人被宣告破产,付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权;

  (五)清算组解除合同,对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权;

  (六)债务人的受托人在债务人破产后,为债务人的利益处理委托事务所发生的债权;

  (七)债务人发行债券形成的债权;

  (八)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权;

  (九)债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权;

  (十)债务人为保证人的,在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任;

  (十一)债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。

  (十二)人民法院认可的其他债权。

  以上第(五)项债权以实际损失为计算原则。违约金不作为破产债权,定金不再适用定金罚则。

  《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第六十一条下列债权不属于破产债权:

  (一)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用;

  (二)人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金,包括债务人未实行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金;

  (三)破产宣告后的债务利息;

  (四)债权人参加破产程序所支出的费用;

  (五)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;

  (六)破产财产分配开始后向清算组申报的债权;

  (七)超过诉讼时效的债权;

  (八)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。

  上述不属于破产债权的权利,人民法院或者清算组也应当对当事人的申报进行登记。

  《中华人民共和国企业破产法》(2006)

  第四十六条未到期的债权,在破产申请受理时视为到期。

  附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。


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